Доменное имя - основа товарного знака ХХI века

Доклад на IV Научно-практической конференции «Право и Интернет: теория и практика»

Мордвинов Валерий Ардалионович

вице-президент

Ассоциации патентоведов Санкт-Петербурга

Можно считать, что эпоха, когда доминировал тезис "Доменное имя - не товар и не услуга” закончилась. По крайней мере, появилось упоминание термина "доменное имя" в тексте Закона о товарных знаках, утверждённом Советом Федерации РФ. Пусть и не всё желаемое сохранилось после чтений в Госдуме, но притязания Роспатента на монополию в области средств индивидуализации существенно ограничены.

С одной стороны Роспатент по своей инициативе ушёл от действующей (и успешно использовавшейся в последнее время в судебных решениях) формулировки в пункте 2 статьи 4 Закона об “ином введении в хозяйственный оборот зарегистрированного товарного знака”.
С другой стороны, законодатель, согласившись один раз на формулировку “…в том числе в наименовании домена”, вынужден будет и впредь неоднократно возвращаться к вопросу совершенствования закона о товарных знаках в попытке законодательно догнать непредсказуемые изменения в информационных технологиях. Но это - проблема законодателей! Рядовых пользователей Интернет взволновала проблема так называемого “обратного захвата доменных имён”, которая в случае принятия Ст.4 в редакции Роспатента (см. проект на странице www.fips.ru/npdoc/law/im_zak_per.htm) могла бы иметь ещё более разрушительные последствия, чем существующая практика “захвата товарных знаков”. Достигнут некий компромисс, при реализации которого существенно укорочена ст. 4 Закона, но и в статье 7 не появилось упоминания о признании регистрации товарного знака недействительной… "полностью или частично… если зарегистрированный товарный знак воспроизводит известное на территории Российской Федерации… обозначение, длительное время используемое иным лицом для обозначения однородных товаров, при условии, что такое использование начало осуществляться до даты приоритета товарного знака, регистрация которого оспаривается, а период использования обозначения превышает период использования товарного знака".
Последний абзац (в статье 29) в проекте поправок, который до последнего времени был размещен на сайте ФИПС, позволил Роспатенту снять накал критики по поводу “обратного захвата доменов”. Но "в нужный момент" абзац не появился ни в составе статей 28-29, ни в составе ст.7, п.3, куда перекочевало упоминание о фирменных наименованиях и промышленных образцах.… Таким образом, доменные имена дискриминированы даже в такой нейтральной формулировке как "обозначение, длительное время используемое…". Очень хотелось Роспатенту подвести доменные имена под юрисдикцию Закона о товарных знаках и предоставить безоговорочные преимущества товарному знаку РФ. Вот цена прозвучавшим в 2000 году устным заявлениям руководства Роспатента о том, что "Роспатент никогда не пойдёт на противопоставление права на товарный знак более старшему (по времени) и добросовестно приобретённому праву на иное средство индивидуализации".
Почему же продолжается противостояние ТЗ-ДИ и что мешает строить систему доменных имён на основе товарных знаков?
Система доменных имён интернациональна практически с первых дней открытия доступа к сети Интернет за пределами США и никакое национальное ведомство не имеет ни юридической, ни технической возможности диктовать свои правила другим странам.
Многовековые традиции использования товарных знаков в предпринимательской деятельности во многом не совместимы с современными информационными технологиями.
Разнообразие систем регистрации товарных знаков (национальные, по мадридскому соглашению или протоколу, по системе европейского товарного знака) само по себе создаёт трудно разрешимые проблемы при интеграции экономики Западной Европы (в частности), и со временем потребует согласованного перехода к новой универсальной системе товарных знаков, основанной на уникальности обозначений. Пока из всех известных средств индивидуализации абсолютной общемировой уникальностью может гордиться только система доменных имён.
И этот фактор может оказаться решающим при выборе технической основы для создания общемирового товарного знака ХХ1 века.
Сосуществование тождественных товарных знаков для неоднородных товаров возможно де-юре и в пределах одной страны и, тем более - в разных странах. Сосуществование тождественных товарных знаков для однородных товаров, (но в разных странах) тоже возможно де-юре, а в РФ - очень часто бывает и де-факто, хотя “проверочная” система регистрации российских товарных знаков якобы должна гарантировать правообладателям исключительность их прав в пределах заявленных при регистрации классов МКТУ.
Слабость и противоречивость многих решений Роспатента в отношении гарантий монопольных прав владельцев товарных знаков (дело о товарном знаке “ЖИГУЛЁВСКОЕ ПИВО”, другие дела “О знаках советского периода”, дело об аннулировании товарного знака "INTERNET", дело об аннулировании товарного знака “ЧАЙФ”) объясняется объективной расплывчатостью критериев охраноспособности и изменчивостью внутриведомственных инструкций для экспертизы ФИПС (при полной стабильности Закона о ТЗ в течение последних 10 лет), и также наводит на грустные размышления и заставляет искать альтернативные способы защиты обозначений без существенных затрат времени и денег. Здесь может оказаться полезным опыт губернатора Санкт-Петербурга, построившего всю систему юбилейной символики города с целью дальнейшей коммерциализации обозначений вовсе не на основе товарных знаков, а на основе лицензионных договоров о передаче имущественных прав на объекты авторского права, в качестве которых фигурируют комбинированные обозначения с неохраняемыми словесными элементами.
Расплывчатых формулировок в новой редакции Закона о ТЗ прибавилось. Как говорил начальник отдела товарных знаков Р. С. Восканян 20 ноября на конференции в Роспатенте "... мы теперь должны будем ещё больше прислушиваться к мнению министерства культуры, музеев, мэра Москвы, авторских обществ...". Список, к кому можно будет "прислушиваться" - открытый.
По заявлению Р.С. Восканяна там (в виртуальном списке) пока нет ни губернатора Санкт-Петербурга, ни губернаторов других городов. А вот мэр Москвы - уже есть!
Поэтому про "ЦАРЬ-ПУШКУ" в качестве товарного знака Р.С.Восканян высказался весьма жёстко: НЕЛЬЗЯ никому! А про "МЕДНОГО ВСАДНИКА" пока ничего определённого сказать не смог.
И про экспертизу изображений "... объектов всемирного культурного или ПРИРОДНОГО наследия..." тоже ничего сказать не смог.
Из-за большой занятости он вынужден был уйти, не ответив и на другие животрепещущие вопросы:
- А когда Роспатент откроет в сети Интернет доступ к МКТУ-8 ?
- А когда Роспатент откроет доступ в сети Интернет к заявкам на товарные знаки?
- А когда Роспатент вновь откроет доступ на своём сайте к разделу "Пошлины..."?
На все эти вопросы дал чёткий ответ В.О.Беляев (из отделения разработки информационных систем ФИПС) в докладе "Интернет и БД Роспатента по объектам промышленной собственности" :
- Ровно через 24 часа, как получу соответствующую команду!
В Интернет - проблем нет!
Проблемы - в "высокой" политике и отсутствии команд :-)
Давайте требовать от Роспатента открыть доступ в сети Интернет к ЗАЯВКАМ на обозначения и к МКТУ-8, как это сделано в Европе!
Неужели самому Роспатенту не хочется значительно снизить число заведомо отказных (дублирующих друг друга) заявок и избежать ненужной загрузки экспертов отдела товарных знаков, в том числе и из-за ошибок в формулировках МКТУ, и - в размерах пошлин?
Чем больше трудностей при регистрации товарных знаков, тем больше стимулов для поиска альтернативных средств индивидуализации. Скандальная история с отменой Верховным судом РФ пошлин, введённых Роспатентом без соблюдения конституционных принципов "разумности, пропорциональности и справедливости", не добавили авторитета ни Роспатенту, ни товарным знакам.
Система доменных имён (также как и система товарных знаков) не может существовать без проверки новизны и уникальности предлагаемого на регистрацию обозначения, но происходит эта процедура абсолютно открыто в режиме on-line и автоматически, то есть без вмешательства третьих лиц, что во многом снижает вероятность злоупотреблений со стороны регистрирующего учреждения. Открыта информация и об “освобождающихся” доменных именах. Для этого существуют специализированные сайты. (См., например, сайт www.webnames.ru)
Невозможность (для пользователей) автоматической проверки новизны товарных знаков в режиме on-line не позволила Роспатенту активно претендовать на своё участие в регистрации доменных имён в зоне .ru и создаёт предпосылки для дальнейшего усиления роли доменного имени, в том числе и при комплексном подходе к формированию маркетинговой политики фирмы на основе заблаговременного выбора средств индивидуализации. Уж коли все давно поняли целесообразность выбора доменного имени тождественного товарному знаку, то почему не начинать с технически более доступной процедуры: выбора приемлемого и свободного доменного имени, а потом принимать решение о регистрации всего комплекса средств индивидуализации?
Заявителям можно рекомендовать начинать проверку "новизны" и регистрацию обозначения именно с доменного имени. Пункт 3 статьи 7 новой редакции Закона о ТЗ будет подталкивать именно к такой стратегии: сначала регистрация доменного имени и фирменного наименования, а затем уже - ТЗ. С выходом нового закона перечень рекомендаций для сайтообладателей можно дополнить предложением о своевременной регистрации дизайна сайта (экранных образов) вместе с его названием в качестве промышленного образца. Затраты времени и денег могут оказаться значительно меньше, чем при регистрации товарного знака, и при этом объём притязаний правообладателя может быть существенно расширен.
Доменное имя по техническим причинам может быть только уникальным (и многие злоупотребления невозможны тоже - чисто технически!) Уникальность доменного имени – основное преимущество при конкуренции с традиционными средствами индивидуализации (фирменными наименованиями и товарными знаками), а потому есть основания утверждать, что "Доменное имя - самое удобное для потребителей средство индивидуализации, будущая основа товарных знаков и фирменных наименований XXI века!" Способствовать этому процессу будет и то внимание, которое уделяет ВОИС доменным именам и тот ажиотаж, который разворачивается вокруг финансово-технических (а может быть и политических?) проблем создания общемировой системы ENUM .
Номера ENUM будут определять по электронному суперкаталогу. Такой каталог может содержать всю возможную контактную информацию человека или фирмы. Для того чтобы передать содержательную информацию, достаточно знать или фирменное наименование, или товарный знак, или - только ENUM-номер и способ, каким вы имеете возможность осуществить передачу: от обычного телефона до электронной почты и других протоколов.
Вопрос о том, кто будет держателем всех необходимых каталогов и баз данных, оказывается чрезвычайно интересным и сложным. Сегодня в России к отработке этих вопросов прикоснулась компания "МедиаЛингва", на сайте которой (WWW.NAMES.RU) изложены интересные технические подробности, в том числе и об использовании любых средств индивидуализации, объединяемых обобщённым понятием "СуперИМЯ", для безошибочного попадания на искомый сайт.
Патентным специалистам остаётся надеяться только на то, что товарный знак не будет окончательно отвергнут развивающимися информационными технологиями, для которых некоторые "традиции" обращения с объектами интеллектуальной собственности не совместимы с интересами участников делового оборота.
В настоящее же время товарный знак при грамотном оформления лицензионных договоров остается одним из наиболее удобных объектов для легального вывоза капитала за рубеж, а также - легального возврата (из-за рубежа) когда-то похищенного капитала без каких-либо санкций, о которых ненавязчиво упоминается в призывах президента Российской Федерации.